#裁判時報第108期 📌內線交易獲取財物或財產上利益之計算/劉連煜(政治大學法學院教授)
劉連煜老師為最高法院刑事大法庭108年台上大字第4349號裁定所選任之專家學者,分析實務界困擾已久之內線交易刑事犯罪所得爭議,包含內線交易罪之利得應分為已實現、未實現。前者以實際所得法計算;後者以擬制所得法計算,且均應扣除手續費等稅費成本。本文分析本號大法庭裁定之來龍去脈,以供各界參考,希望臺灣證券法學重要之內線交易規範從此向前邁進,不再因一、兩個法律問題點而讓案件持續進行法庭間的奇幻之旅,不斷更審。對於內線交易之犯罪所得計算,有完整的分析論述。
✏關鍵詞:內線交易、不法所得之計算、獲取財物或財產上利益之計算、實際所得法及擬制所得法、關聯所得法
✏摘要:
為解決實務界困擾已久之內線交易刑事犯罪所得爭議,最高法院刑事大法庭110年5月19日最終裁判認為,內線交易罪之利得應分為已實現、未實現。前者以實際所得法計算;後者以擬制所得法計算,且均應扣除手續費等稅費成本。希望能藉此齊一見解,解決長久之紛擾。作者為本案大法庭選任之專家學者,曾以書面及於言詞辯論時到場陳述法律意見。本文以下分析本裁定之來龍去脈,以供各界參考,希望臺灣證券法學重要之內線交易規範從此向前邁進,不再因一、兩個法律問題點而讓案件持續進行法庭間的奇幻之旅,不斷更審。衷心企盼臺灣資本市場更加健全、更加公平。
✏試讀
🟧內線犯罪不法所得應如何計算
在司法實務上,過去最高法院對於高等法院以「實際所得法」或「擬制所得法」計算犯罪所得的判決,或者認為於法並無不合,或者指示高等法院應採「關聯所得法」或是「特殊獲利機會說」,不一而足。而在台開案,臺灣高等法院107年3月以臺灣高等法院104年度金上重更(四)字第15號刑事判決(裁判日期:107年3月20日)直指:因為存在太多不確定因素,最高法院近來多數見解已不採「關聯所得法」,認為應依個案事實兼採「實際所得法」及「擬制所得法」,較符合法律明確性、可預見性原則及操作可能性原則。綜上說明,臺灣高等法院認為,關於內線交易犯罪所得之計算方式,應依個案事實兼採「實際所得法」及「擬制所得法」,重大消息公開後10日內買賣股票者,應依「實際所得法」計算犯罪所得,非於重大消息公開後10日內買賣股票者,則應依「擬制所得法」計算犯罪所得。
惟其後最高法院又再撤銷前述台開案臺灣高等法院更四審判決,本案最高法院107年度台上字第4438號刑事判決所持理由是:「立法者係以明文揭示重大消息在公開18小時後,該重大消息已為證券市場之投資人所吸收而反映於股價,若於此時買賣股票,即無資訊不平等之問題,亦不致影響證券市場交易之公平。基於上述立法旨趣,為解決前述關於『特殊獲利或避損機會』替代價值換算問題,在實務操作上似可以『該重大消息公開前最近之交易日該公司股票每股成交均價,與該重大消息公開18小時後最近之交易日該公司股票每股成交均價之差額』,推定為該重大消息對於該公司股票每股價格影響程度之具體表徵。質言之,依上述基準所計算之每股價差,即相當於上述重大消息所造成特殊獲利或避損機會每股之換算價額。
🗒全文請見:內線交易獲取財物或財產上利益之計算/劉連煜(政治大學法學院教授),裁判時報第108期
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【蘋果死而復生?】
警方早前根據港區國安法拘捕壹傳媒多名高層,並凍結旗下3家公司共1800萬元資產,銀行戶口仍未解凍。而蘋果日報在6月24號停刊,其網上傳媒亦全部停止運作。
但可笑是在7月2日,壹傳媒卻表示不會停運,並向員工致歉。《壹傳媒》的內部文件指出,公司不是停止運作,而是作出人事調動,旗下部份公司或部門仍在運作。究竟是什麼葫蘆賣什麼藥?
大家也擔心蘋果會死而復生,其實壹傳媒於3月底財政年度銀行及現金結餘約為 5.21 億元,區區凍結一千八百萬資產又何以令整個集團停擺?但仍選擇在被凍結後一星期內停刊、員工薪金及遣散問題仍未解決,拖字訣有資金也不補發給員工。現對外發聲明表示仍未停運,目的只有一個,就是錢作怪!
由於《蘋果日報》等刊物為壹傳媒主要業務,若欠缺主營業務,港交所或會按上市規則將壹傳媒除牌。而整間公司最值錢的應該是上市公司吧!本地上市公司主板殼價六億以上,試問黎智英又怎會如此容易放過。可惜集團停運、資金凍結、更觸犯國安法,根本無法正常運作。港交所絕對有權利勒令其除牌!
在現行除牌制度下,上市公司停牌後,需要糾正那些影響它們上市地位的事情,例如公眾持股量不足、沒有足夠的業務,又或者導致它們不再適合上市的事情。香港交易所可能會要求發行人在指定的限期前,糾正這些事情,所以並不是無了期地停牌在等。當然在特殊情況下,港交所也可能會即時將上市公司除牌。
若真的被除牌,股東們便沒有仇報了。它的股票不能再在聯交所買賣,而現時香港亦沒有為買賣除牌股票而設的場外交易市場。所以小股東就難以為手上的股票買賣,絕對很難脫手。所以若公司被除牌,股東們也要打定輸數全軍覆沒!
除非控股股東願意購回小股東的股票。但先旨聲明,除牌公司的控股股東或大股東並沒有購回小股東的股份責任。你看現在連薪金也不發佈,黎智英又怎會這樣做。即使控股股東願意回購,但在缺乏公開的市場下,小股東有機會被人壓價。
而有些停牌公司因財務或經營出現困難,被人清盤。若果公司最終逃不過清盤的命運,資產就會被變賣,分配給債權人和股東。清盤公司很多時都是資不抵債,而變賣資產所得的款項會先還給債權人,有剩才會派發給股東,因此,股東最終可能只可以取回一小部分,甚至不能取回投資金額。
聯交所已要求壹傳媒就是否仍維持足夠的營運及資產水平,以保證其根據上市規則第13.24條的持續上市地位提供詳細評估,並已就與公司相關的其他事宜作出查詢。倘公司無法滿足上市規則第13.24條的規定,其上市地位可能會受到影響。全因為此上市地位,希望可以保留隻「殼」,才發此聲明吧!
明明有足夠營運資金,卻利用停刊去迫令保安局解凍資產,把自己員工生計當人肉籌碼實在可恥。現在為保上市地位,還要繼續欺騙小股民,把別人金錢財產玩弄於股掌中。可笑大家還要把他們捧至天上高,其實自己都是被玩弄的一隻棋子吧。
朱庭萱
蘋果假新聞及毒新聞監察組
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